“直播帶貨到底是廣告代言還是銷售，這類定義不討論了，只要提供新規(guī)中涉及的平臺服務(wù)，就得按平臺經(jīng)營者履行義務(wù)?！?br/>

“3·15”當晚，由國家市場監(jiān)督管理總局制定的《網(wǎng)絡(luò)交易監(jiān)督管理辦法》（以下簡稱《辦法》）正式發(fā)布。

這份電商領(lǐng)域的重要規(guī)范性文件，曾于2020年10月20日第二次公開征求意見?！掇k法》細化了《電子商務(wù)法》相關(guān)條款的規(guī)定，捕捉到了當前電商經(jīng)濟中存在的現(xiàn)象及痛點，并加以回應(yīng)。

相較于征求意見稿，新規(guī)的亮點之一，是對當前不斷涌現(xiàn)、快速壯大的“社交電商”“直播帶貨”等電商新業(yè)態(tài)新模式中，相關(guān)主體的法律屬性進行明確，全面納入監(jiān)管。

同時，新規(guī)對電商法在執(zhí)法層面上的相關(guān)問題進行了明確，界定“零星小額交易”、點明“二選一”的不正當手段。在保護消費者權(quán)益上，借鑒《個人信息保護法（草案）》和《反不當競爭法》等強化對虛構(gòu)交易、虛構(gòu)流量的規(guī)制，加強個人信息安全保護。

明確社交電商、直播帶貨經(jīng)營者定位

當前，各種電子商務(wù)的業(yè)態(tài)呈現(xiàn)出融合狀態(tài)，對于電商平臺的定性此前還尚有模糊地帶。

相較征求意見稿，《辦法》對當前“社交電商”“直播帶貨”等網(wǎng)絡(luò)交易活動中的經(jīng)營者定位作出了明確規(guī)定，明確了各參與方的責(zé)任義務(wù)，落實網(wǎng)絡(luò)交易新業(yè)態(tài)監(jiān)管問題。

《辦法》將當前新業(yè)態(tài)中最典型的平臺性服務(wù)，明確歸納為“提供網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營場所、商品瀏覽、訂單生成、在線支付”。

“這實際上是將電子商務(wù)的新業(yè)態(tài)，納入到網(wǎng)絡(luò)交易監(jiān)管的范圍之中，不遺漏在法律之外?！北本┐髮W(xué)法學(xué)院副院長、北京大學(xué)電子商務(wù)法研究中心主任薛軍告訴21世紀經(jīng)濟報道記者，新規(guī)使得當前直播電商、社交電商、小程序電商等都有了法律上的規(guī)范依據(jù)，有利于網(wǎng)絡(luò)交易監(jiān)管執(zhí)法。

中國政法大學(xué)傳播法研究中心主任朱巍同樣表示，明確社交電商、直播帶貨經(jīng)營者定位是新規(guī)最大亮點。

“直播帶貨到底是廣告代言還是銷售，這類定義不討論了，只要提供新規(guī)中涉及的平臺服務(wù)，就得按平臺經(jīng)營者履行義務(wù)?！敝煳≌f，同樣，直播帶貨的主播，就得按平臺內(nèi)經(jīng)營者算。

新業(yè)態(tài)新模式不斷涌現(xiàn)，這類業(yè)態(tài)在參與主體、經(jīng)營架構(gòu)、交易流程乃至信息傳播方式等方面產(chǎn)生了諸多新的監(jiān)管難題。

“從頂層設(shè)計而言，新規(guī)仍未對‘電子商務(wù)平臺’進行明確定義，以及外界非常關(guān)注的平臺責(zé)任方面未進一步細化。例如，平臺對于交易活動的事前、事中、事后監(jiān)管，在什么情況下，可能要承擔連帶或相關(guān)責(zé)任。”浙江墾丁律師事務(wù)所創(chuàng)始合伙人麻策則向21世紀經(jīng)濟報道記者表示，這仍是當前電商領(lǐng)域的一大痛點，需要進一步的立法或者司法進行明確。

界定“零星小額交易”

依據(jù)法律，網(wǎng)絡(luò)交易經(jīng)營者不得從事無證無照經(jīng)營?！峨娮由虅?wù)法》規(guī)定了“零星小額交易”免于辦理市場主體登記，但并未明確零星小額的含義和范圍。

征求意見稿為“零星小額”給出具體界定：年交易不超過52次且年交易額不超過所在省、自治區(qū)、直轄市上年度城鎮(zhèn)私營單位就業(yè)人員年平均工資。同一經(jīng)營者在同一平臺或者不同平臺開設(shè)多家網(wǎng)店的，各網(wǎng)店年交易次數(shù)、年交易額合并計算。簡言之，判定框架為“明確統(tǒng)一的交易次數(shù)+地區(qū)差異化交易金額”。

《辦法》則明確零星小額交易的判定標準為“年交易額累計不超過10萬元”。

為什么確定為這一標準？10萬元是否科學(xué)？薛軍分析，零星小額交易的判定標準其實基于多種考量。例如，需要保證對線上與線下經(jīng)營活動規(guī)制強度的一致性、相關(guān)標準會否造成辦理登記的門檻太低，以至于與實際管理目的不匹配等。

“在當前商事制度改革的宏觀背景下，辦理市場主體登記進一步便利化、在線化，不會給相應(yīng)的主體造成額外負擔，登記不再是一個變相的準入門檻?！毖姳硎荆紤]到這樣的背景，對零星小額交易做出的數(shù)額界定，具有一定合理性。

麻策認為，新規(guī)執(zhí)行性強，對《電子商務(wù)法》中一些模糊定義進行了明確，便于各方理解。界定零星小額交易的判定標準，核心便在于統(tǒng)一全國各地執(zhí)法標準，更利于監(jiān)管的落地。

對于年交易額累計不超過10萬元這一數(shù)額，朱巍表達了不同的看法。

“如果售出價值較高的產(chǎn)品，這一數(shù)額很快就能達到，如果價格低的話，則可能長時間也達不到。按照累計交易額計算，有人可能會將之變?yōu)榻?jīng)營性的行為?！敝煳模制脚_上出售電腦等高價產(chǎn)品，可能很快達到10萬，但一些出售價低、持續(xù)性比較長、更頻繁的交易者，反倒不用登記。

點明“二選一”的不正當手段

近年來，網(wǎng)絡(luò)交易領(lǐng)域?qū)掖伟l(fā)生的“二選一”問題備受關(guān)注，政府也進行了相應(yīng)監(jiān)管。

2020年11月6日，市場監(jiān)管總局、中央網(wǎng)信辦、稅務(wù)總局三部門聯(lián)合召開規(guī)范線上經(jīng)濟秩序行政指導(dǎo)會，指出在“雙11”促銷期間，強迫商家“二選一”等競爭失序問題突出，擾亂線上市場秩序。2020年12月24日，阿里巴巴實施“二選一”等涉嫌壟斷行為被立案調(diào)查。

因強迫商家“二選一”，市場監(jiān)管總局2月8日宣布對唯品會的不正當競爭行為作出行政處罰決定，罰金為300萬元。

市場監(jiān)管總局網(wǎng)監(jiān)司負責(zé)人就《辦法》答記者問時表示：“從實踐情況來看，平臺實施的限制行為隱蔽性強，給監(jiān)管執(zhí)法增加了難度。”

為此，《辦法》規(guī)定了平臺不得通過搜索降權(quán)、下架商品、限制經(jīng)營、屏蔽店鋪、提高服務(wù)收費等方式，禁止或者限制平臺內(nèi)經(jīng)營者自主選擇在多個平臺開展經(jīng)營活動，或者利用不正當手段限制其僅在特定平臺開展經(jīng)營活動，以及其他干涉平臺內(nèi)經(jīng)營者自主經(jīng)營的行為。

薛軍表示，《辦法》對“二選一”的規(guī)定，主要是對《電子商務(wù)法》第35條的進一步明確，將目前常見的平臺經(jīng)營者用來打擊商家、變相迫使其接受獨家交易的不正當手段都點明了。

《電子商務(wù)法》第35條規(guī)定，平臺經(jīng)營者不得利用服務(wù)協(xié)議、交易規(guī)則以及技術(shù)等手段，對平臺內(nèi)經(jīng)營者在平臺內(nèi)的交易、交易價格以及與其他經(jīng)營者的交易等進行不合理限制或者附加不合理條件，或者向平臺內(nèi)經(jīng)營者收取不合理費用。

同時，針對個別平臺限制經(jīng)營者只能使用其限定的自有或者合作方的快遞物流服務(wù)的問題，《辦法》規(guī)定，禁止或者限制商家自主選擇快遞物流等交易輔助服務(wù)提供者。

“這同樣是對《電子商務(wù)法》的延伸，依據(jù)第20條，消費者可以另行選擇快遞服務(wù)，但沒有明確對商家權(quán)利進行規(guī)定。此次《辦法》對這一點進行了補充，也是告訴平臺，構(gòu)建自身互聯(lián)網(wǎng)生態(tài)的同時，不能將責(zé)任推給商家承擔。”朱巍說，新規(guī)關(guān)于“二選一”的規(guī)定，也是《消費者權(quán)益保護法》《反壟斷法》《反不當競爭法》的延伸。

強化消費者權(quán)益保護

《辦法》在個人信息保護、反不正當競爭和完善執(zhí)法等方面，加強了對消費者的保護。

與征求意見稿一樣，新規(guī)提到網(wǎng)絡(luò)交易經(jīng)營者在收集、使用消費者的信息時，應(yīng)當逐項取得消費者同意。

關(guān)于消費者的敏感信息，征求意見稿中將其歸納為“生物識別信息、健康信息、財產(chǎn)信息、社交信息”，《辦法》則細化為“個人生物特征、醫(yī)療健康、金融賬戶、個人行蹤”。

這一概念的完善，順應(yīng)了近年來國家的法律法規(guī)對個人信息使用者權(quán)力行使界限的細化。2020年10月21日發(fā)布的《個人信息保護法（草案）》中指出，敏感個人信息包括種族、民族、宗教信仰、個人生物特征、醫(yī)療健康、金融賬戶、個人行蹤等信息。

近年來，國家加大對于反不正當競爭的監(jiān)管。2020年12月18日，中央經(jīng)濟工作會議將明確提出“反壟斷、反不正當競爭，是完善社會主義市場經(jīng)濟體制、推動高質(zhì)量發(fā)展的內(nèi)在要求”。1月9日舉行的中央政法工作會議，也指出要“加強反壟斷和反不正當競爭執(zhí)法司法”。

當前的不正當競爭亂象中，直播帶貨涉及的虛假宣傳、夸大流量、商品質(zhì)量良莠不齊等成為典型?！掇k法》援引了《反不正當競爭法》，將其作為判定網(wǎng)絡(luò)交易經(jīng)營者是否損害消費者權(quán)益的依據(jù)。針對虛構(gòu)交易、誤導(dǎo)性展示評價、虛構(gòu)流量數(shù)據(jù)等新型不正當競爭行為進行了明確規(guī)制，禁止各類網(wǎng)絡(luò)消費侵權(quán)。

《辦法》也通過對網(wǎng)絡(luò)直播的再規(guī)范，保障了對消費者的維權(quán)途徑。此前，《互聯(lián)網(wǎng)直播服務(wù)管理規(guī)定》要求，直播服務(wù)提供者應(yīng)當記錄互聯(lián)網(wǎng)直播服務(wù)使用者發(fā)布內(nèi)容和日志信息，保存60日。

對于直播視頻保存時間，《辦法》進一步加強了監(jiān)管，規(guī)定自直播結(jié)束之日起應(yīng)該不少于三年，為消費者提供了維權(quán)與追責(zé)的證據(jù)。

為更好保護消費者，新規(guī)完善了監(jiān)管的相關(guān)條款?！靶乱?guī)對于監(jiān)管部門的執(zhí)法手段、執(zhí)法能力方面提供了強有力支持，比如可以在線取證、平臺要協(xié)助進行監(jiān)測，相關(guān)資料可以作為辦案的證據(jù)等?！毖娬J為這也是《辦法》的一大亮點。

新規(guī)要求，市監(jiān)部門對網(wǎng)絡(luò)交易違法行為的技術(shù)監(jiān)測記錄資料，可以作為實施行政處罰或者采取行政措施的電子數(shù)據(jù)證據(jù)；市監(jiān)部門開展監(jiān)督檢查、案件調(diào)查、事故處置、缺陷消費品召回、消費爭議處理等執(zhí)法時，可以要求平臺提供有關(guān)的平臺內(nèi)經(jīng)營者身份信息，商品或者服務(wù)信息，支付記錄、物流快遞、退換貨以及售后等交易信息。平臺應(yīng)當提供，并在技術(shù)方面積極配合市場監(jiān)督管理部門開展網(wǎng)絡(luò)交易違法行為監(jiān)測工作。

（作者：張雅婷,張若曦 編輯：張星）